【吩扃】

 

　　本案中，关于被诉行为组成商标侵权还是不正当竞争，存在以下两种概想：

 

　　第一种概想以为，将他人注册商标拆分使用，属于变相使用他人注册商标的行为，加害了商标权人的商标专用权。

 

　　第二种概想以为，被诉行为不属于商标使用行为，但违反恳切信誉准则，侵害其他经营者和消费者利益，组成不正当竞争。

 

　　                 【评析】

 

　　笔者赞成第二种概想。理由如下：

 

　　1.被诉行为不组成商标侵权。是否属于商标使用行为，关键要判断被诉行为是否阐扬鉴别商品或服务起源的作用。本案中，某彩妆商行在网站上销售商品时，将“花”“西子”文字与其商品描述文字共同使用于产品标题中，未凸起使用商标“花西子”。点击某彩妆商行的产品链接，产品介绍中未出现权势商标，而是其他品牌的商品内容。某彩妆商行所销售的产品价值远低于权势商标系列产品销售价值，两者价值相差甚远。权势商标品牌商品选取线上销售方式，消费群体网络化水平较高，消费者只有施以通常把稳力则不会产生误认。因而，被诉行为不属于商标律例定的商标侵权行为，不是商标侵权。

 

       2.被诉行为组成不正当竞争。凭据反不正当竞争法第二条的划定，经营者该当遵循诚信准则。不正当竞争行为是指经营者在出产经营活动中，违反该律例定，侵扰市场竞争秩序，侵害其他经营者或者消费者的合法权利的行为。经营者是指从事商品出产、经营或者提供服务的天然人、法人和犯法人组织。本案中，从主体看，某彩妆商行系个别工商户，属于反不正当竞争法所规造的经营者。从经营领域看，某化妆品公司的经营领域蕴含化妆品零售和批发等，某彩妆商行的经营领域蕴含化妆品、美妆用品、批发、零售。二者推广的内容和面对的客户存在交叉和沉合，二者之间具备反不正当竞争法所调整的竞争关系。从权势商标的驰名度看，某化妆品公司的“花西子”品牌产品拥有较高销量，且经宣传推广，品牌拥有肯定的驰名度，有关消费者已将“花西子”与某化妆品公司的产品和服务产生了特定的联系，拥有肯定的鉴别、联系职能。从行为方式看，某彩妆商行在与权势商标没有任何联系的情况下，通过网站销售平台，将“花”“西子”文字增长至其产品标题，用户在搜索关键词“花西子”时，其产品链接就会呈此刻搜索了局中，其主观上拥有利用权势商标、商誉吸引有关网络用户确把稳力进而增长其产品点击率的意图，客观上分散了用户对权势商标所涉产品及有关服务确把稳力，减轻了用户接见某化妆品公司产品及服务的兴致，侵害了商衣符益。同季节俭了其本应支出的告白宣传成本，是一种不劳而获的搭便车行为，违反了恳切信誉准则。综上，被诉行为组成不正当竞争。